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实现刑罚正当化之确定宣告刑
发布者:孙瑞红律师 发布时间:2016-9-7 阅读:716次【字体:

实现刑罚正当化之确定宣告刑

作者:孙瑞红

通常情况下,法定刑幅度、责任刑、预防性三个步骤的确定,即在相应的法定刑幅度内,通过对责任刑的确定,再对预防刑的确定,实际上量刑过程就完结了。但是在特殊情况下,量刑并没有完结。这就是第四步,宣告刑的确定。

这一步不是无关紧要的,相反是非常有必要的。因为在具体案件中,存在一些情节既不是责任刑需要考虑的,也不是预防刑需要考虑的,但是在对被告人量刑时又必须考虑的。那么就在确定宣告刑的时候进行考虑。

在我国现在的司法环境下,虽然有关部门出台了几个关于排除非法证据方面的规定,但是由于侦查技术和能力的限制,还基本上停留在以口供为王的时代。有基于此,先供后证的思路使得刑讯逼供、诱供、骗供情况还是比较多的。那么,如果犯罪嫌疑人在侦查阶段受到了比较严重的刑讯或者逼供的话,其被刑讯或者逼供的情节并不是责任刑情节也不是预防刑情节。但是这个情节应当作为对被告人酌定从轻的一个理由。因为对被告人处以刑罚,实际上就是国家司法机关对其以恶害相加。那么其受到刑讯或者逼供,就表明被告人已经受到过来自国家机关的恶害,进而就应当在确定宣告刑的时候考虑对被告人判罚轻一点。

还有一种情况就是在宣告缓刑的时候,是需要考虑其所居住的家庭环境的。如果其所居住的家庭环境比较好,有利于其改造再社会化,宣告缓刑未尝不可,但是如果其家庭就是一个犯罪的温床,对其宣告缓刑,他的家庭情况可能会高概率的使其再犯罪。那么对其宣告缓刑就是不可行的。关于这一点,河南省高级人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见》实施细则规定,“综合考虑全案情况,独任审判员或合议庭可以在20%的幅度内对拟宣告刑进行调整,确定宣告刑。”个人认为这里的20%的幅度调整权,实际上就是给法官考虑非责任刑、预防刑情节的依据。这也表明司法机关也认识到有一些法律没有类型化、但的确存在并且能够对最终结果产生影响的情节。

通常情况下影响责任刑的情节与影响预防刑的情节。根据河南省高级人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见》实施细则的规定,其中明确了28种量刑情节。分别为刑事责任年龄、精神病人、又聋又哑的人或者盲人犯罪、正当防卫、紧急避险、犯罪预备、犯罪未遂、犯罪中止、从犯、作用较小的主犯、胁从犯、教唆犯、自首、立功、坦白、认罪、被害人过错、退赃退赔、赔偿损失、取得被害人谅解、刑事和解、积极抢救被害人、累犯、利用特殊群体的间接正犯、犯罪对象为特殊人群的、犯罪时间为特殊时期的、前科记录、初犯偶犯等28种情节。对于这28种量刑情节可以做一个划分,即归类于责任刑情节或者预防刑情节。

其中责任刑情节应有刑事责任年龄、精神病人、又聋又哑的人或者盲人、正当防卫、紧急避险、犯罪预备、犯罪未遂、犯罪中止、从犯、作用较小的主犯、胁从犯、教唆犯、被害人过错等13种量刑情节。在确定了量刑起点之后,适用这些量刑情节进行增加或者减少刑罚量,确定责任刑,为刑罚划定上限。

其中预防刑情节应有自首、立功、坦白、认罪、退赃退赔、赔偿损失、取得被害人谅解、刑事和解、积极抢救被害人、累犯、利用特殊群体的间接正犯、犯罪对象为特殊人群的、犯罪时间为特殊时期的、前科记录、初犯偶犯等15种量刑情节。在责任刑确定之后,适用这些量刑情节在责任刑之下进行增加或者减少刑罚量,确定预防刑。

以上是通过法律规定或者司法解释类型化的量刑情节,如前所述,有不少没有被法律或者司法解释类型化的情节,对最终量刑的影响很大,甚至可能产生决定性的作用。所以,我们不能只是聚焦在这明确规定的28种量刑情节之中,还应当特别注意非类型化的表明行为人责任大小或者再犯罪可能性大小的情节。

前述量刑步骤的分析,是按照单个罪名的情况进行的。在行为人触犯多个罪名的情况下,需要做进一步的分析,分析前述情节是适用于某个具体罪名还是适用于其触犯的所有罪名。譬如说,某人涉嫌三个犯罪,在因A罪被司法机关控制之后,其主动供述了司法机关尚未掌握的B罪和C罪,则针对B罪和C罪,行为人是构成自首,但是该自首情节只适用于B罪和C罪,不适用于A罪。还是该案例,如果行为人被司法机关控制之后,因揭发他人犯罪等行为构成立功,则立功适用于ABC三个罪名。再如累犯,如果行为人构成累犯,那么应当是对其所涉及的各个罪名在预防刑裁量的过程中,都需要考虑的,因为其构成累犯,不是因为某个罪构成累犯。也就是说,前述28个类型化的情节在行为人触犯多个罪名的情况下,不一定每个罪名都能够适用。

相关的司法解释及实施细则的规定,并未涵盖所有可能的情节,法定的毫无疑问,已经涵盖。问题是应当作为酌定情节的,是现实案件中应当作为量刑考虑的,法律并不规定,但是需要在司法实践中予以考虑,这样就是具体的案件具有具体的情节时,司法工作人员发挥主观能动性,对具体案件、具体情节进行具体裁决的表现,也是不搞一刀切的具体表现。

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